三、民事法律行为的形式

　　民事法律行为的形式，指民事法律行为借以表现的方式，它取决于构成该法律行为的意思表示的方式。民事法律行为的形式与合同的形式并无区别，在我国制定法上，有关合同的形式规定比有关民事法律行为的形式规定更为详细，故此处不再就民事法律行为的形式展开，相关内容可参见本书专题30“合同形式、条款及其解释”中的阐述。

　　四、意思表示

　　(一)概念

　　1.定义

　　民事法律行为是以意思表示为核心的行为，没有意思表示就没有法律行为。所谓意思表示是指行为人把发生一定私法上效果的内心意思以一定的方式表达于外部的行为。理解这一定义包括三方面的内容：

　　(1)意思表示的“意思”是指设立、变更、终止一定民事法律关系的内心意图；

　　(2)意思表示是一个意思由内到外的一个表示的过程；

　　(3)意思表示依据是否符合生效要件产生不同的法律效力，符合法定生效要件的意思表示可以发生当事人预期的法律效果，否则发生的法律效果可能并不是当事人所意欲追求的。法律行为以意思表示为核心，只要当事人的意思不违反法律的强行性规定，就可以发生当事人期望实现的目的，法律行为就是要赋予当事人尽可能广泛的行为自由，充分体现私法自治(意思自治)。

　　2.与法律行为的区别

　　意思表示与法律行为的概念密不可分，但实际上仍存有区别。比如，意思表示只能是某一方的意思表示，双方或多方的意思表示则构成双方或多方法律行为。法律行为可以由一个意思表示构成，如授予代理权、行使解除极、设立遗嘱等，但更多的法律行为并不是指单个的意思表示本身，如买卖合同包括了买卖双方的两个意思表示所进行的相互行为，而合伙协议则往往是由多个意思表示构成。还有，法律行为与意思表示的成立时间也往往不同。对于单方法律行为而言，原则上以意思表示的作出或到达为成立，对于双方或多方法律行为，以当事人的意思表示之间达成合意为成立，而对于要物行为而言，不仅需要当事人的意思表示合意达成，还要求完成一定的实际交付行为。

　　3.三要素

　　德国法学家认为，意思表示包括五项要素：目的意思、效果意思、表示意思、行为意思和表示行为。我国法学家一般认为，五项要素过于繁琐，三项要素说较为合理：目的意思、效果意思和表示行为。前二者为主观要件，后者为客观要件。通俗地讲，目的意思就是指明法律行为具体内容的意思要素；效果意思就是指当事人设立法律关系的意图，在合同行为中就是指合同的目的；表示行为是指意思表示人将效果意思表现于外部的行为。

　　【例1】在一份买卖合同中，买卖双方关于合同标的、价款、数量等意思就属于目的意思；卖方通过让渡标的物所有权而取得相应价金所有权的意思，以及买方通过让渡一定价金所有权而取得标的物所有权的意思，均属于效果意思；卖方将自己想取得标的物的意思(买)告诉对方，以及卖方将自己想取得价金所有权的意思(卖)告诉对方的行为，均属于表示行为。

　　【例2】教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？

　　(2005年卷三1题)

　　A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示

　　B.乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销

　　C.甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认

　　D.乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同

　　【答案】D。

　　【提示】效果意思是意思表示必不可少的要素之一。本题中，乙认为签字行为属于签到，根本没有与甲发生买卖关系或者其他法律关系的意图，故不构成意思表示。

　　【例3】甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？

　　(2005年卷三22题)

　　A.由乙承担违约责任

　　B.由乙承担侵权责任

　　C.由乙承担缔约过失责任

　　D.由甲自己承担损失

　　【答案】D。

　　【提示】好意施惠关系与合同的区别在于：在前者当事人就其约定，欠缺法律行为上的效果意思，也没有受其拘束的意思。本题中甲、乙约定乙在A站叫醒甲，属于好意施惠的关系，其约定在法律上并无拘束力。

　　(二)意思表示的类型

　　1.明示与默示

　　明示的意思表示是指行为人以语言、文字或其他直接表意方法表示内在意思的表意形式。默示的意思表示是从行为人的某种作为或不作为中推断出来的意思表示(《民通意见》第66条)。

　　2.有相对人的意思表示与无相对人的意思表示

　　根据意思表示有无相对人，意思表示可分为有相对人的意思表示与无相对人的意思表示。有相对人的意思表示是指有表示对象的意思表示。有相对人的意思表示又可分为对特定人的意思表示和对不特定人的意思表示。无相对人的意思表示是没有表示对象的意思表示，最典型的就是设立遗嘱的意思表示。此外，抛弃行为也属此类。

　　3.对特定人的意思表示与对不特定人的意思表示

　　必须以特定人为相对人的意思表示是对特定人的意思表示，如甲向乙发出的要约意思表示。无需向特定人实施的意思表示是对不特定人的意思表示，如甲发出的符合要约要件的商业广告意思表示。区分的意义在于须以特定人为相对人的意思表示，对于非特定人不生效。

　　4.对话的意思表示和非对话的意思表示

　　在有相对人的双方意思表示中，相对人可同步受领意思表示的，为对话的意思表示，如菜市场内顾客与小贩讨价还价的意思表示。不可同步受领意思表示的，为非对话的意思表示，如甲公司向乙公司发出的商业信函。

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