一、有关“商业秘密”的“不平等条约”

　　当你跟用人单位签约时，假如其中有一条规定，让你恪守该单位的“商业秘密”，即便你要跳槽，5年内也不得从事与该单位行业相关之技术工作；如有违反，则要赔偿给单位15万元。这样的协议，你会签吗？

　　王先生系从国外回来的技术人员，从事计算机软件技术开发工作。2002年3月份接受某外资公司聘请，回国从事产品开发工作。

　　王先生与公司签订了劳动合同后，担任该公司计算机软件开发项目的负责人，约定王先生在6个月的试用期后正式成为该公司的成员。但随后，单位又以书函的形式通知王先生：“公司保证乙方的生活待遇，对技术保密应支付保密费。”其费用为：“公司在乙方工作期间支付给乙方的工资中50%为保密费。由于不可抗拒原因或甲方同意其辞职的，在离开甲方之日起计算，5年内不得从事与甲方相关之技术

　　工作。如有违反除承担相应的法律责任和赔偿甲方所造成的经济损失外，还应赔偿违约金15万元和退还前期公司已支付给乙方的保密费。”

　　对此，王先生觉得不公平。原先就工资做约定时，根本没有告诉过他其中一半作为“保密费”；并且，根据该条款所述，王先生如果离开公司的话，5年内不能从事相关行业的工作，这意味着王先生在离开单位后的5年中很有可能找不到相同薪水酬劳的工作，或者说根本找不到工作。而且，由于技术人员工作的特殊性，即技术变革的日新月异，一个技术人员5年不从事或者接触该工作，则可能遭到被技术淘汰的命运。

　　因此，王先生觉得签下这个协议，就等于说是把自己全部卖给了公司，无论将来发生何种情况，一旦自己离开公司，都将面临无路可走的困境。

　　二、竞业限制的确存在，但是只有3年

　　进退维谷之际，王先生想到了法律，他来到律师事务所赵颖律师处咨询。赵律师对这个有关“商业秘密”的案件进行了全面的了解。

　　赵：你与单位签订过劳动合同吗？

　　王：签过，是在2002年3月签的。但单位不肯给我一份，只是在我签字的时候给我稍微看了一下。

　　赵：你是否注意过保密条款或竞业禁止的相关条款？或者是否另行签署过除合同条款外的其他文件？

　　王：好像还签过一份收到劳动手册之类的确认书，其他没有。

　　赵：你是否注意过合同中有无企业支付保密费用的相关条款？

　　王：没有，只有单位另行发给我的书函中写了公司已支付的工资中50%属于保密费用。但我想知道的是，公司是否有权不给我劳动合同文本？

　　赵：对此的答案当然是否定的。单位应当提供劳动者劳动合同。1995年的《上海市劳动合同规定》第6条规定：“用人单位应当在正式订立劳动合同7日前，将合同文本交付劳动者”；2001年《上海市劳动合同条例》第9条规定：“劳动合同文本可以由用人单位提供，也可以由用人单位与劳动者共同拟订。由用人单位提供的合同文本，应当遵循公平原则，不得损害劳动者的合法权益……劳动合同一式两份，当事人各执一份。”由此可以看出，《劳动合同》与一般合同一样，是当事人双方协商一致的结果。因此，劳动者不仅应当有充足的时间了解合同，更有权利保存一份合同。一般劳动合同最后的条款都写明“本合同一式两份，当事人各执一份，本合同经双方当事人签字盖章生效。”所以，当公司在签订合同时拒绝给劳动者合同文本的，劳动者完全可以指着这一条款要求单位履行。

　　王：单位的书函内容是否合理、合法？

　　赵：根据《上海市劳动合同条例》第16条规定“对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，劳动合同当事人可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并约定在终止或者解除劳动合同后，给予劳动者经济补偿。”因此，在劳动合同终止后，遵守与公司约定的竞业禁止限制的劳动者，享受公司的经济补贴是公平、合理的。但是，第16条规定并没有用“应当”，而是用了“并”，这说明该条款为任

　　意性条款。所谓任意性条款即是指用人单位和劳动者在订立合同时，可以将该条款订入劳动合同，也可以不遵照该条款。因此，律师个人认为该书函内容并未违背法律禁止性规定，如果经劳动者认可，则该条款是有效的。

　　但是，值得注意的是，根据《上海市劳动合同条例》对竞业限制的范围，仅限于劳动者在第16条规定：“竞业限制的期限由劳动合同当事人约定，最长不得超过3年，但法律、行政法规另有规定的除外。”因此，单位要求5年的竞业禁止时间是违反法律规定的，其多出的两年得不到法律的保护。

　　王：那我现在该怎么办？

　　赵：如果你经过权衡利弊，觉得该条款对你将来的工作会产生重大影响的话，建议你先同单位沟通一下，看看有什么解决的办法。

　　三、满腹委屈的单位

　　王先生经再三考虑，觉得该条款对个人将来的工作影响很大，于是决定委托律师与单位沟通。

　　律师到王先生单位后，单位人事部门就向律师大叹苦经：“高科技企业之间的竞争不仅是技术的竞争，讲到底是人才的竞争，人才是企业的命根子。我们高科技行业的人跳槽率相对于其他企业要高出许多，企业之间的人才争夺战也非常激烈。我们公司原来也没有那么多条款限制，但由于最近已发生过好几起技术人员携带技术跳槽事件，给我们公司带来了巨大的损失，我们也是不得已而为之。虽然我们条款定得那么严格，但如果员工对企业很忠心的话，我们是不会亏待他们的。如果王先生觉得我们企业对他不好，也不会到我们这里来工作了。”

　　四、相互理解是企业与员工沟通的桥梁

　　经过初步接触，律师的判断是单位对王先生还是很有诚意的，双方都有可协调的空间。王先生也表态，觉得公司确实对自己不错，之所以要问清楚，也是本着“先小人后君子”，凡事大家先说明白，以后少麻烦。于是通过经过一次又一次的沟通，王先生将自己的担忧都说了出来，单位也将自己的苦衷表达出来。经过相互谅解，双方对协议的条款做了一定幅度的变更，顺利解决此事。

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