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2002年法律硕士全国联考基础课民法学试题
北京安通学校
2006-11-03 11:51:23 已经有 人做过此试卷
 
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一、判断题(判断下列各论断的正误,正确的将答题卡上的字母A涂黑,错误的将字母B涂黑。每小题1分,共10分)
1.★职务发明的专利权,属于发明人或设计人的所属单位所有。(  )
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是职务发明的专利权与专利申请权的关系。职务发明是为了完成单位的工作任务或者利用单位的物质技术条件完成的发明。根据《专利法》第6条规定:“职务发明创造申请专利的权利属于该单位,申请被批准后,该单位为专利权人。”依据该规定,单位获得专利权的前提是有申请了专利。本题混淆了专利申请权与专利权的关系。对于职务发明,其专利权未必属于发明人或涉及的所属单位,因为,其一,专利申请权可以转让,受让的单位申请专利获得专利权后就不属于发明人或设计人所属单位;其二,即便是申请了专利,是否获得专利权还处于或然状态 。所以,不能说职务发明的专利权就属于发明人或设计人的所属单位。故表述错误。
【考生注意】该题的陷阱在于职务发明的“专利权”。从字面上看,似乎在考查职务发明专利权的归属,其实质是考查专利权和专利申请权的关系。从《专利法》第6条来看,似乎是职务发明的专利权归属于发明人或设计人所属的单位,但作为判断题,不要忽略专利申请权与专利权是分离的,是可以转让的。

2. ★具有民事权利能力的人,当然同时享有一切民事权利。(  ) 
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是民事权利能力和民事权利的关系。民事权利能力是取得民事权利,承担民事义务的资格;民事权利是民事主体请求他人为一定行为或不为一定行为的可能性。两者在性质、取得依据和内容方面都有所不同。“具有民事权利能力的人”是指民事权利能力的取得,根据《民法通则》规定,所有自然人自出生开始都具有民事权利能力。“一切民事权利”既包括民法规定的观念上的权利,也包括通过主体的行为直接取得的权利。民事主体若通过自己的行为直接取得民事权利,还需要具备相应的民事行为能力,并不是“当然同时享有一切民事权利”。因此,本题混淆了民事权利和民事权利能力的关系,故答案是错误的。
【考生注意】民事权利能力与民事权利只有“能力”两字之差,意义大不相同。能力,在民法中的意义是指某种资格,如代理能力、监护能力、保证人的代偿能力等;而去掉能力两字,民事权利则指可以给主体带来的利益。民法中所规定的各种权利,理论上认为是属于观念意义上的权利,要实际取得民法所规定的各项权利,必须具有民事法律事实,对主体资格的要求上,某些民事权利的享有必须具有相应的行为能力或不同性质的主体。如自然人和法人享有的民事权利就有很多不同。另外,注意两者的区别还会在简答题和辨析题中出现。

3.财产租赁合同没有期限限制。(  )
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是财产租赁合同的期限。《合同法》第214条规定,租赁期限不得超过20年,超过20年的,超过部分无效。可见,该题表述不符合法律规定,是错误的。
【考生注意】财产租赁合同是债权合同,债权是有时间限制的,故租赁合同规定最长不得超过20年。需要注意的是,“超过20年的,超过部分无效”,是指超出的期限无效,而不是指租赁合同无效。如果20年期限届满,承租人继续支付租金,出租人接受租金的,视为不定期租赁。

4. ★直接表示商品功能的文字或图形可以作为商标。(  )
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是商标的构成。商标是商品的脸,是为了区别不同生产者生产销售的同类商品而设计的标记。该标记应当有显著识别性特征,这是商标的目的决定的。商品功能是商品所发挥的作用,如冰箱有制冷、保鲜和储藏等功能。如果以其功能作为商标,往往会导致识别性丧失,如制冷牌冰箱、剪牌剪刀、清洁牌洗衣粉等。在2001年修改《商标法》之前,其第8条明确规定,直接表示商品功能的文字或图形不得作为商标使用。2001年10月27日,商标法对此加以修改。新法第11条规定,直接表示商品质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志不得作为商标注册。这就是说,依据新法,本题的表述是正确的,直接表示商品功能的文字或图形不得作为注册商标,但可以作为未注册商标使用。
【考生注意】法律的修改对试题答案有直接的影响,考生应当特别关注。对此,还会以选择方式出现其他方面禁止注册、或禁止作为商标的标志。

5. ★我国合同法将违约金视为违约损害赔偿的预定额。(  )
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是违约金的适用。违约金是当事人一方不履行合同时给付对方一定数额的金钱。当违约行为给对方造成损失时,违约金和损害赔偿金如何适用,各国规定不一。我国《合同法》第114条规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定支付违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行义务。这就是说,我国规定的是约定违约金制度,其性质有惩罚性和补偿性两种。惩罚性表现在迟延履行应当支付的违约金;补偿性表现在约定违约金后又造成损失的,违约金起到补偿损失的作用。因此,本题的表述符合我国合同法的规定,是正确的理解。
【考生注意】该题的陷阱在于“预定额”的理解。所谓预定额,无非是事先明确违约之后可能预见到的损失额。如邮寄包裹时,包裹单上标明的保价额,就是事先约定的损失预定额。按照我国合同法的规定,如果有损失发生时,首先从约定的违约金中支付,违约金不足部分,才作为损失补足。因此,必须正确理解和把握违约金和赔偿金的适用。另外,对违约金、赔偿金、定金在同一份合同中出现时,如何适用也要有所了解。

6.有偿的民事法律行为都是双务民事法律行为。(   )
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是民事法律行为分类中有偿民事法律行为的理解。有偿民事法律行为和无偿民事法律行为相对,根据行为是否得到对价划分。有偿民事法律行为是行为人双方须为对价的行为,如买卖合同中,买方为得到货物而支付的价款就是对价,借款合同中借款人支付的利息就是对价。在双方民事法律行为中,根据当事人之间的民事权利义务构成,划分为双务民事法律行为和单务民事法律行为。双务民事法律行为是指民事法律行为的双方当事人均承担义务,也都享有权利,且彼此之间的权利义务相互关联、互为条件,一方的义务就是另一方的权利。如买卖合同、承揽合同等。相应地,只要一方享有权利,另一方负有义务就是单务民事法律行为。如是说,只要求证出单务民事法律行为也可以是有偿的,该题即可解决。单务民事法律行为一定是无偿的吗?试看自然人之间的借款行为。根据《合同法》第210条规定,自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。这表明,自然人之间的借款是实践性法律行为,仅有约定不生效力。自然人提供借款之后,借款合同有效,这时,只有借款人负有返还借款的义务,出借人没有什么义务,因此,可以认定是单务民事法律行为。根据《合同法》第211条第2款规定,自然人之间的借款合同可以就利息支付作出约定。这意味着,出借人的借款行为并不是没有对价的,是有偿的民事法律行为。综上所述,有偿民事法律行为也可以是单务民事法律行为,可见,本题表述不能周延,故为错误。
【考生注意】民事法律行为分类是非常复杂的理论问题,在理解上有一定难度,同时学界也有一定争议。就本题也不例外,考点分析依据的是主流观点。该题用于法硕入学考试,难度过大。考生要特别注重无偿、单务、单方、实践性等这些特别的民事法律行为。

7.物权的权利主体是特定的,而义务主体则是不特定的。( )。
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是物权的特征。物权是一种支配权,只要义务主体不侵犯物权,其权利就可以实现。因此,其义务主体是不特定的。所有的权利主体都特定。故该题表述正确。
【考生注意】理解该题可以放在绝对法律关系中,绝对权、支配权中理解足矣。

8. ★★委托合同中的委托人和受托人均可随时解除委托合同。(  )
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是委托合同的解除。委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托事务的合同。其不同于其他合同的重要特征是委托合同必须建立在当事人互相信任的基础上,当彼此不再信任时,继续维持合同效力将会损害双方当事人的利益。为此,《合同法》第410条规定:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。”即便是委托合同附有期限,当事人也可以不受期限限制而解除。故本题判断正确。
【考生注意】该题在委托合同当事人的权利中都会提到。考生需要注意的是委托合同和代理、行纪合同、居间合同的关系。

9.相邻关系发生在不动产所有人之间。(   )
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是相邻关系的发生。相邻关系是不动产所有人或使用人之间发生的法定的权利义务关系。本题的错误在于没有周延相邻关系的概念。
【考生注意】相邻关系与建筑物区分所有关系的区别。同时,注意相邻关系中的相邻权是法定的权利。

10. ★留置权的产生基于合同当事人之间的特别约定。(  )
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是留置权的成立。留置权不同于抵押权、质权的本质区别是,前者为法定物权,后者为约定物权。当事人不能通过约定设定留置权,但可以约定排除。由此,本题的表述是错误的。
【考生注意】考生只要对留置权的特殊性有所把握,不难回答该题。留置权除了具有法定取得的特征外,其适用对象和行使都具有特殊性。其适用的范围是承揽合同、运输合同、保管合同和行纪合同。在这些合同中,只有当债务人不履行基于该合同所负债务,权利人才有权留置基于这些合同占有的标的物,在给对方合理期限后,方可行使留置权。

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