自考法律专业合同法复习指导(二)

　　第三章 合同的成立

　　本章是合同法的重点章节之一。合同的成立是指计约当事人就合同主要条款达成协议。但此时并不意味着合同已经产生法律上的拘束力，即合同是否生效还应具备法律规定的要件。合同的成立一般应具备订约的当事人、订约当事人就合同条款达成合意以及经过要约和承诺两个阶段。要约和承诺是订立合同的必经程序，是合同成立的基本规则。要约和承诺作为订约的意思表示，对要约人和受要约人均产生法律上的拘束力。

　　所谓要约，又称发盘、出盘、发价或报价等，是希望与他人订约的意思表示。要约应当具备一定的构成要件，即要由具有订约能力的特定人作出；具有订立合同的意图；向特定的受约人发出；内容须特定等。要约一经发出，即产生法律上的拘束力，在生效时间上，尽管各国有不同的规定，但我国合同法采取到达生效主义，即要约到达受要约人而生效。在要约存续期间，要约人受到要约的拘束，不得随新闻发言人撤销或对受要约人随意加以限制、变更或扩张。禁止要约人违反法律和要约的规定随意撤回要约及变更要约的内容。当然法律也允许要约人在要约到达之前、受要约人承诺之前撤回或撤销要约，但均须符合法律的规定。

　　要约对于受要约人同样产生法律上的后果，受要约人只能在要约的有效期间内享有相应的权利。合同的成立要求受要约人的承诺必须与要约的内容一致，井以适当的方式到达要约人。承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺须与要约一致，即承诺不能修改要约的实质内容，但不包括对要约的非实质性内容的修改。修改要约实质内容的承诺，视为新要约。承诺生效时，合同即告成立。具体合同的成立方式包括协商成立、确认成立和批准成立。同样，与要约一样。承诺也可以撤回或撤销。

　　这里需要注意的是，承诺是时要约的承诺，对于要约邀请则不是承诺。要约邀请是希望他向自己发出要约的意思表示，又叫引诱要约。它是一种事实行为。小能因相对人的承诺而成立合同。学员学习此内容时，应注意要约和要约邀请的区别，对实践中常见的一些事实行为，如寄送价目表、拍卖公告、招标公告、投聘说明书以及商业广告等，应做到能清楚地判明它是属于要约或要约邀请。

　　总之，要约和承诺是合同成立的必经程序。与此同时合同法进一步要求合同当事入在订立合同时应奠定诚实信用原则，否则，将有可能承担缔约过失的责任。学员学习本章内容，应了解合同成立的概念，理解要约制度的全部内容、注意要的与；要约邀请的区别，理解承诺制度的全部内容。把握确定合同成立的时间和地点规则，能运用缔约过失责任制度保护自己的合法权益。

　　需要注意的具体问题包括：(1)基础知识：合同的成立及具体条件；合同成立的两个阶段；合同成立的方式等。(2)重点及难点问题：要约的概念及构成要件；要约邀请的概念及其与要约的区别：如何判断某些事实行为是要约或是要约邀请；要约的生效时间及存续期间；要约对要约人的拘束力；要约对受要约人的拘束力；要约的撤回和撤销；要约失效的概念及原因；承诺的概念及其条件；承诺生效的标准；承诺迟延和承诺撤回；合同成立的时间和地点规则的内容；缔约过失责任的概念及特点；我国合同法确认的缔约过失类型等。

　　另外，值得注意的是，学员应在学好本章理论的基础上。加强理论联系实际。注意本章内容与其他章节相关知识的综合运用，做到能分析和解决实际题和案例

　　第四章 合同的内容与形式

　　合同的内容，从法律关系的角度讲，就是合同当事人所依法享有的合同权利和应承担的合同义务。合同法所规定的主要条款是合同权利义务的表现形式。当事人依照法定程序订立合同。意思表示一致便形成合同条款。合同条款固定了当事人各方的权利义务。成为法律意义上的合同的内容。一般来说，一个有效的合同。

　　在符合法律规定的情况下。应具备四个方面的内容：一是合同法所规定的主要条款；二是其他法律、法规所规定的条款；三是根据合同的类型和性质应具备的条款；四是当事人约定的条款。上述均可作为合同的主要条款、但并非是说合同就是上诉条款的简单罗列；具体合同不同，所包含的条款也不同。只不过加上述条款在合同中出现，可视为合同中的主要条款。

　　此外，合同的成立，还需要通过一定的方式加以表达。作为当事人合意的表现形式。合同有门头形式、书面形式和推定形试。学员学习本章内容时，应注意了解台同内容、合同形式的概念、理解合同内容与合同条款、合同权利义务相互间的关系了解合同形式对合同成立、合同生效的影响。掌握合同权利的概念和特征，理解合同的义务内容。

　　需要注意的具体问题包括；(1)基础知识：合同内容的基本涵义；台同形式的概念及具体形式。(2)重点及难点问题：合同的提示性条款；合同的主要条款；合同的普通条款；合同权利、合同义务与债的关系；怎样理解合同权利的内容；怎样理解合同义务的内容；如何从合同的内容上宙查和判定合同的效力；合同形式对合同效勺的影响如何；草拟一份合同。此外，学员应注意本章知识与其它章节相关知识的综合运用。案例分析、草拟合同义本是本章的难点问题。

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