行政法出题思路

　　主持人：现在很多网友在线希望几位老师给一下论述题的答题思路，网友们可以提出具体的问题，请老师进行在线回答。林老师，有网友提问到行政法那道题的答题思路，请给做一下简单的点评。

　　林鸿潮：这道题它在题干当中已经明确地提问，应用行政法的知识解答这个题，已经指明了要考它的学科，这样的话考生也不用去思索和判断到底是考察哪个学科的知识，因为以往有一些论述题是不指明考哪个学科的，这道题指明了学科，减轻了考生思考的难度。既然是考察行政法的论述题，考生很容易就联想到行政法的基本原则的考点，因为我们也反复强调，行政法当中能够用来考论述题的点也只有基本原则这一部分，我们知道行政法的基本原则有六个，分别是合法行政，合理行政，程序正当，高效便民，诚实守信，权责统一。通过对照这六个原则我们可以迅速地判断这道题目的主要考点是在诚实守信原则，诚实守信包括两个方面，一个是诚实，要求行政机关所发布的信息和决定应当是真实的，不能够欺骗相对人。守信也就是信赖保护，要求行政机关保护相对人的合理信赖，也就是说行政机关做出一定的行为之后没有法定的事由不能够轻易变更，即使需要变更也应当对公民法人或其他组织因此遭受的损失给予赔偿或者补偿。对应这个题目，应当说本题最主要的考点应该落实在诚实守信原则的信赖保护方面。

　　当然考生在回答的时候也可以结合行政法基本原则的其他内容一同论述，当然这是比较次要的答题点，比如说可以结合合法行政的原则，也就是说像题目当中做出了行政许可，做出行政许可之后要变更的，那么必须有法定的理由，不能够基于非法的目的来改变你的行政行为，这个可以结合合法行政的原则，也可以结合程序正当的原则，他在变更行政许可的过程当中应当吸收和听取利益相关主体的意见，给予他们表达自身意志的机会，这也可以作为答题的一个点。当然我们说相对于信赖保护方面这些点是次要的，辅助性的，当然如果能够以信赖保护为重点，又结合合法行政，程序正当等问题一同论述，对本题的回答应该就比较完整了。

　　主持人：李老师，现在有网友提出来关于厌讼的那道题，如果从人民调解和法院调解关系这个角度论述的话可不可以，或者说能得多少分？

　　李红勃：这个思路应该说和这个题目的考核目的有一定关系，但关系不是特别紧密，因为刚才讲了这个问题比较好的思路，一个就是从法律理念或者法律意识，现代化更新角度来谈，另一个角度就是替代性纠纷解决机制，老百姓打官司的欲望和热情越来越高了，是不是必然是一个好现象？我们可以讲其实现在强调和谐社会，和谐社会也就是说针对不同性质的矛盾，应该采取最佳的纠纷解决方式，所以这位网友提到调解问题，应该说和初期的思路是有关联的，但是如果你把落脚点放在人民调解和法院调解的对比上可能就有一些偏差了，我们可能更多还要考虑在这个诉讼率增加的情况下，能不能从传统中吸取一些有益的因素，比如说对调解的重视，通过完善人民调解，通过完善像仲裁或者是信访等等其他的解决机制，使不同的矛盾得以很好的解决，共同促进和谐社会的构建。我觉得应该从这个角度来思考。

　　主持人：有网友问林老师，行政法的论述题要从正当程序角度谈具体怎么可以展开。

　　林鸿潮：我觉得正当程序就如刚才所讲的，应当是这道题的辅助角度，而不是主要角度。因为我们知道

司法考试所要求掌握的正当程序原则主要是三个内容，一个是公平对待，一个是公众参与，一个是公务回避。能够跟本题有密切关系的主要是公众参与，也就是说政府在做出对公众重大利益发生影响的行为的时候，应当允许利益相关人陈述申辩意见，必要的时候要召开听证会，以各种方式来吸收利益相关主体的意见。这个问题在本题当中是有所体现的，因为行政许可的变更会影响到被许可人的重大利益，应当根据正当程序允许他来陈述申辩意见。但是这显然不是本题最主要的解答角度，主要的解答角度还是刚才所讲的从行政信赖保护的角度来分析。

　　主持人：现在又有网友提出问题，问一下李老师，因为从前面来看李老师一直赞同厌讼的说法，或者说目前的诉讼率提高是一个不好的现象，可是我在答的时候正好是说提倡大家诉讼，积极维护公民权利，我觉得这是现在新中国公民权利的一个觉醒，大家都积极地动用法律的武器维护自己的利益，我是从这个角度来说的，这能行吗？

　　李红勃：这个问题问得很好，我们在上课跟大家讲论述题的一般写作方法的时候就讲了，这种给材料的论述题不要怕观点有对或者错，因为在法律上没有什么观点是绝对对或者绝对错的，最关键就是两点，第一点，你这个观点能从这个材料中自然而然的引申出来，也就是你的观点和材料之间是有必然联系关系的。第二点，你能够通过各种法理或者其他的各种理由证明你的观点是正确的，也就是两点，判断你的观点给多少分呢？第一，观点和材料的关联性，第二，观点论证的程度。所以我觉得这位同学的观点可能和我的观点不一致，因为我们现在强调和谐社会，一直从学术界到国家实践界，都在强调纠纷解决机制的多元化，也就是对于不断上涨的诉讼率，政治家和理论家都抱有一种比较忧虑的心态，但这位同学的观点完全可以成立，就是说我就认为过去我们厌讼，我们不愿意打官司，但是现在我们的诉讼率增加，这反映了我们老百姓权利意识的增加，反映他们通过正常的司法途径维护自己合法权益这种行动的热涨，这是一种好的现象，我觉得这种观点完全可以成立，是很好的。最关键的就是你要为你这个观点提出充分的论证。所以我们讲观点的对错其实不是特别重要，因为它没有一个绝对的正确的观点，最主要是从材料中引申观点，并且为你的观点提供充分的论证，这是阅卷人在评价你这个论述好坏，决定给你得分的时候最看重的几个方面。

　　主持人：有网友问其中有一道民诉的题，二审法院在审理案件的时候发现一审法院的判决证据不足，二审法院直接改判，可不可以？

　　郑其斌：根据民事诉讼法的规定，二审法院发现一审认定事实不清证据不足的时候，二审法院可以有两种处理方式，既可以查清事实后改判，也可以撤回原判发回重审，这两种方式由二审法院决定如何适用，在法律上都是允许的。

　　主持人：有网友问郑老师，一审的当事人不服判决，能不能以口头方式提出上诉。

　　郑其斌：根据民事诉讼法的规定，一审判决送达后当事人如果提起上诉，应当向一审人民法院或者是上一级人民法院提交上诉状，如果当事人以口头形式提出上诉，人民法院应当告知当事人提交书面的上诉状，如果在上诉期内没有提交书面的上诉状，不能认为是上诉。所以根据民事诉讼法的规定，民事诉讼中当事人要提起上诉必须以提交书面上诉状为标志，这一点也是民事诉讼法跟刑事诉讼法的一个不同点。

　　张伟(学员)：总体上考完了感觉前三卷难度比去年的要低，可能前三卷的普遍得分会比往年高一些，这种情况下对今年的通过率会有什么影响？

　　林鸿潮：我想这种情况对今年的通过率不会有决定性影响，这个在以前也出现过，前面的客观题整体难度偏低的情况，这种情况下一般会通过调节第四卷的评判尺度来控制通过率，也就是这种情况下第四卷分数普遍会比较低，因为第四卷尤其是论述题，它其实是调节通过率的松紧带，如果前三卷难度比较高，后面的题目判卷尺度会比较放松，有的年份卷四可能普遍拿到90多分，甚至100分都有，但是如果说前三卷的难度偏低，卷四的评判尺度非常紧，紧到以至于丧失了卷四的区分度，使很多大量的考生分数集中在40到60分之间，如果说今年确实出现前三卷的得分率比较高的情况，仍然可能通过压低卷四的分数来保持通过率的平稳。

　　张伟(学员)：很多老师都说卷四是个调控分数的尺度，这样的话对于很多考生来讲岂不是很不公平？

　　郑其斌：至于对于阅卷公平性的影响我想这点是不存在的，因为在正式阅卷之前司法部会组织专家组制订一个详细的评分标准和评分细则，要求所有的阅卷老师按照同样的评分标准和评分细则进行把握，如果在阅卷的宽严程度上有所调整的话，它对于所有考生来讲都是一视同仁的，因此这一点对于考生来讲基本上是没有什么影响的，它所影响的其实是司法部的分数线，因为司法部的分数线基本上每年都是在360分，而通过率却要有所控制，所以它需要通过对于卷四阅卷的宽严度进行适当的把握，这点我想各位考生可以放心。

　　张伟(学员)：请问老师，如果对司法部的标准答案有异议，反映之后有用吗？

　　郑其斌：司法部为了保证答案的正确和公平，司法部给考生提供了发表异议的渠道，考生可以通过中国普法网提出自己的意见，我们新东方学校也会组织老师对司法部的参考答案进行统一的评价，从今天晚上开始我们将开通这个与考生的互动平台，考生也可以在这个平台上提出自己对答案的看法，我们北斗星学校将组织专家团对这些不同的意见进行研究鉴定，如果这些不同的意见确有道理，我们将提出一些确实的理由和证据，通过正当的途径向司法部反映，司法部也会根据大家所提出的这种不同意见，再组织阅卷专家组对这些意见进行评价，如果确实答案有问题的话，我想司法部也会做出一定纠正的。

　　主持人：有网友提出今年诉讼法部分考点很细致。

　　郑其斌：确实从这几年的命题趋势来看，诉讼法的考点都是越来越细致化，因为传统的考点都已经考了很多遍，而一些偏僻的考点一般命题人也不愿意去涉及，所以命题人更主要的是在考察一些传统考点中的细致化的知识点。比如今年诉讼法确实出现一些细致化的考点，比如刑事诉讼法考到在庭审中对证人询问的程序，这点应该说是庭审程序比较细致的一个考点。在司法考试的课堂上我们也多次强调开庭的审理程序确实是一个重要的步骤，但是在这个步骤中考证人询问的程序确实比较细致，所以我们在考前辅导的时候也提醒所有考生，一定要关注诉讼法的一些细节知识点，这个我想也是我们所预测的范围之内的内容。

　　主持人：感谢几位老师今天对试题这么详细的点评，我们同时新浪考试频道将会开通新东方名师团跟学员的一个互动平台，如果大家再有什么问题的话可以在平台上和老师进行交流，接下来请老师再跟同学们说几句话。

　　郑其斌：考试已经结束了，大家也可以轻松了，考试的结束其实只是我们生活中很小的一部分划上了一个句号，希望各位考生都能够顺利地通过今年的司法考试，把这个抛在一边去迎接美好的生活。

　　林鸿潮：考试已经结束了，希望考生朋友们都能取得好的成绩，但是无论走出考场的心情如何，都标志着大家今年的努力已经告一段落，希望大家以愉快、轻松、开放的心态看待这个考试，在考试结束之后不要花太多的精力纠缠于试题、答案、成绩的公布等等，以正常的心态开始正常的生活。

　　李红勃：作为老师，我们曾经陪伴大家渡过了一个相当长的艰苦的复习过程，考试结束了，希望你们好好休息，然后在最快的时间报告给我们最好的消息。

　　主持人：今天的访谈到此结束，谢谢大家！

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