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2009年司法考试行政法评析及27题解析(6)

http://www.sina.com.cn   2009年09月28日 19:01   三校名师司法考试

  (四)鉴定的过程;

  (五)明确的鉴定结论;

  (六)鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明;

  (七)鉴定人及鉴定部门签名盖章。

  前款内容欠缺或者鉴定结论不明确的,人民法院可以要求鉴定部门予以说明、补充鉴定或者重新鉴定。”

  C、D的依据均为《行诉法解释》第29条。《行诉证据规定》第29条规定:“原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误,在举证期限内书面申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”

  ★关于C、D选项见我练习100题多78题D选项。

  88.某县公安局接到有人在薛某住所嫖娼的电话举报,遂派员前往检查。警察到达举报现场,敲门未开破门入室,只见薛某一人。薛某拒绝在检查笔录上签字,警察在笔录上注明这一情况。薛某认为检查行为违法,提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的?

  A。某县公安局应当对电话举报进行登记

  B。警察对薛某住所进行检查时不得少于二人

  C。警察对薛某住所进行检查时应当出示工作证件和县级以上政府公安机关开具的检查证明文件

  D。因薛某未在警察制作的检查笔录上签字,该笔录在行政诉讼中不具有证据效力

  答案:A、B、C。

  A选项正确,《治安管理处罚法》第77条:“公安机关对报案、控告、举报或者违反治安管理行为人主动投案,以及其他行政主管部门、司法机关移送的违反治安管理案件,应当及时受理,并进行登记。”对电话举报仍然属于应当登记的范围。

  B、C选项正确均符合《治安管理处罚法》第87条的规定:“公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时,人民警察不得少于二人,并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的,人民警察经出示工作证件,可以当场检查,但检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。”

  D选项考查行政诉讼特有证据形式——现场笔录的效力。《行诉证据规定》第15条:“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(七)项的规定,被告向人民法院提供的现场笔录,应当载明时间、地点和事件等内容,并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的,应当注明原因。有其他人在现场的,可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的,从其规定。”可知,相对人不签字的现场笔录,经执法人员注明并结合其他证据,该现场笔录在行政诉讼中可以具有证据的效力。

  ★检查笔录即现场笔录多次强调行诉唯一特有证据形式——“地面油污粘滑“例子。

  89.2006年12月5日,王某因涉嫌盗窃被某县公安局刑事拘留,同月11日被县检察院批准逮捕。2008年3月4日王某被一审法院判处有期徒刑二年,王某不服提出上诉。2008年6月5日,二审法院维持原判,判决交付执行。2009年3月2日,法院经再审以王某犯罪时不满16周岁为由撤销生效判决,改判其无罪并当庭释放。王某申请国家赔偿,下列哪些选项是错误的?

  A。国家应当对王某从2008年6月5日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

  B。国家应当对王某从2006年12月11日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

  C。国家应当对王某从2006年12月5日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

  D。国家应当对王某从2008年3月4日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

  答案:B、C、D。

  根据最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的解释第一条规定:“根据《中华人民共和国国家赔偿法》(以下简称赔偿法)第十七条第(二)项、第(三)项的规定,依照刑法第十四条、第十五条规定不负刑事责任的人和依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押,国家不承担赔偿责任。但是对起诉后经人民法院判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑并已执行的上列人员,有权依法取得赔偿。判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿。”此题是2007年卷二第50题的翻版,也是涉嫌盗窃罪,也是不满16周岁,只是把羁押的期限具体化了。

  关于A选项正确不当选——“国家应当对王某从2008年6月5日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任”但对这一时间表述为羁押不妥,实为执行刑罚的期间。

  90.关于公告,下列哪些选项是正确的?

  A。行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大许可事项应当向社会公告

  B。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,申请人、利害关系人提出听证申请的,行政机关应当予以公告

  C。行政机关在其法定权限范围内,依据法律委托其他行政机关实施行政许可,对受委托行政机关和受委托实施许可的内容应予以公告

  D。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可,行政机关予以撤销的,应当向社会公告

  答案:A、C。

  A选项正确,《行政许可法》第46条:“法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告,并举行听证。”

  C选项正确,《行政许可法》第24条:“行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。”

  D选项不符合《行政许可法》第69条的规定。

  ★A、B选项与特A单12题B选项一致。

  三、不定项(98—100)6分

  98.2002年底,王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2008年初,王某发现多缴税款2万元。同年7月5日,王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日,县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。下列选项正确的是?

  A。复议机关是县国税局的上一级国税局

  B。复议机关应自收到王某复议申请书之日起二个月内作出复议决定 ??

  C。被告为县国税局

  D。是否适用《税收征收管理法》"纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的,可以向税务机关要求退还多缴的税款"的规定,是本案审理的焦点之一

  答案:A、C、D。

  A正确对国税局是全国垂直,不能向任何一级政府复议。

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