《04司考名师教程-经济法》：反不正当竞争法_新浪教育

《04司考名师教程-经济法》：反不正当竞争法

http://www.sina.com.cn 2004/08/20 11:45 法律出版社

　　(一)不正当竞争行为的概念

　　按照反不正当竞争法第二条的规定，所谓不正当竞争行为就是指经营者违反法律规定损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。如甲和乙都是经营家电的经营者，如果甲在销售家电时总是有意的使其销售价格低于乙的定价，他们之间虽然没有发生任何经济交往，但如果甲的销售价格明显低于成本，那么即对乙构成了不正当竞争，因此要承担

相应的法律责任。

　　(二)限制竞争行为

　　所谓限制竞争行为，是指相关市场主体利用自己的各种优势来妨碍、阻止、排除其他市场主体进行公平竞争的行为，根据反不正当竞争法的规定，限制竞争行为有以下四种具体表现形式：

　　1公用企业或其他依法具有独占地位的经营者的限制竞争行为。

　　公用企业，是指涉及公用事业的经营者，包括供水、供电、供热、供气、邮政、电讯、公共交通运输等行业的经营者。依法具有独占地位的经营者，是指在某个行业或对某种产品依法或者自然形成的具有某种垄断性质的经营者。

　　这两类经营者在某些行业或对某些产品享有其他经营者无法比拟的经济优势，因此他们最容易利用其优势限制其他经营者的公平竞争。具体表现形式有以下几种：

　　(1)限定用户、消费者只能购买和使用其附带提供的相关产品而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品，如电信部门安装电话要求用户只能用他提供的电话机，否则不给安装。

　　(2)限定用户、消费者只能购买和使用其指定的经营者生产或经销的商品而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品。

　　(3)强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件。

　　(4)强制用户、消费者购买其指定的经营者提供的不必要的商品。

　　(5)以检验商品质量、性能为借口，阻碍用户、消费者购买使用其他经营者提供的符合技术标准要求的其他商品。

　　(6)对不接受其合理条件的用户、消费者拒绝、中断或者削减供应相关商品或者滥收费用。如电信部门对手机双向收费。

　　(7)其他限制竞争行为。

　　此类限制竞争行为，其主体具有特定性，一般的经营者不可能实施此种限制竞争行为。

　　2政府及其所属部门的限制竞争行为。政府部门的限制竞争行为主要表现为滥用行政权力，搞地方保护主义，限制产品进入或者资源流出本地市场，其目的是为了谋取行业或地方的局部利益。实例演练某牌啤酒是国内知名品牌产品，2000年进入某地市场以后，销量直线上升，使当地的一种品牌的啤酒市场占有率迅速下降。当地政府为了保护自己的啤酒市场，责令其质量监督检验检疫局对前者的各种卫生指标进行检查。检查后，该局同政府主管领导协商后，认定该啤酒为不合格产品，并通过媒体向社会发布了检查结果，使该啤酒在这一地区的销量直线下降。后经上级主管部门对该啤酒进行抽查，结果是所有指标均达到了国家标准。那么，该地方政府的行为是：

　　A正当的执法行为B限制竞争行为

　　C维护公平竞争行为D正当的扶植本地产业的行为

　　【答案】B

　　【解析】本题的考点是政府及其所属部门的限制竞争行为。

　　《反不正当竞争法》第7条第2款规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流入外地市场。”政府及其所属部门违反了这一规定，即构成了限制竞争行为。

　　3搭售或附加其他不合理条件的行为。这种限制竞争行为是指经营者销售商品时违背对方意愿强行搭售其他商品或者附加对方难以接受的不合理条件。如出售畅销商品的同时搭售滞销商品。

　　4招标投标中的串通行为。招标投标中的串通行为的表现形式主要有：招标者和投标者串通损害其他投标者的利益和投标者之间相互串通损害招标者的利益从而使竞争的公平性降低或完全丧失。实例演练根据《反不正当竞争法》的规定，下列各项中，属于限制竞争的行为是：

　　A某市燃气公司要求该市所有燃气用户只能购买和使用其提供的燃气灶具，否则不予供气

　　B某市公安交通警察支队要求所有的汽车用户必须到其指定的公司安装汽车防盗报警器，否则不准上路

　　C某招标人在招标前将标底提前透露给一个投标人

　　D某电信局要求其辖区内的用户必须使用其提供的电话机，否则不予安装

　　【答案】ABCD

　　【解析】本题的考点是《反不正当竞争法》规定的四种限制竞争行为。

　　《反不正当竞争法》第6条规定：“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限制他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。”

　　《反不正当竞争法》第7条第1款规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。”

　　《反不正当竞争法》第15条规定：“投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。”(三)不正当竞争行为

　　不正当竞争行为是指经营者在市场经营活动中采取非法的或者违反商业道德的手段和方式与其他经营者进行竞争的行为，它有以下七种具体的表现：

　　1欺骗性交易行为，又称假冒或混淆行为，它是指经营者在其经营活动中以虚假不实的方式或手段来推销自己的商品和服务损害其他经营者及消费者利益的行为，具体表现为：

　　(1)假冒他人注册商标，这种行为是指未经商标所有权人的许可而擅自使用其注册商标的行为，它既侵犯了商标所有人的商标专用权，同时构成不正当竞争行为。

　　(2)与知名商品相混淆的行为，它是指擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或者使用与知名商品相近似的名称、包装、装潢，造成和他人知名商标相混淆，使购买者误认的行为。这里的知名商品是指在市场上有一定知名度，并在一定范围内为相关公众所知悉的商品，其特有的名称等是指与通用的名称等具有显著区别的商品名称、包装、装潢。

　　(3)擅自使用他人的企业名称和姓名，使人误认为是他人的商品，这种行为使被冒用名称或姓名的企业的竞争优势因此而被削弱。

　　(4)伪造、冒用各种质量标志和产地的行为。如非环保产品加上环保标志，非绿色食品加上绿色食品标志等，或者乙地的产品冒充甲地的产品，这种行为侵害的是被冒用的经营者和其他合法的经营者的利益。

　　实例演练

　　1甲食品公司生产的一种饮料所使用的“红牛”商标是国内知名品牌，其特有的金黄色包装和商标图案以及罐型大小已为众多消费者所知悉。乙食品公司注册以“红午”商标用于其生产的饮料上，其包装罐的形状大小、颜色、字体与“红牛”相同。对乙食品公司的行为应认定为：

　　A因所用的商标、经营者主体不同，所以不构成侵权

　　B甲、乙生产的是同类商品，而且外观设计、颜色、字体相同，足以引起消费者误认，因此，乙的行为构成不正当竞争

　　C甲的商标是合法注册的，乙的商标也是合法注册的，因此乙的行为不构成侵权

　　D乙的行为只是违反同业竞争道德，但是不违法

　　【答案】B

　　【解析】本题的考点是不正当竞争中的混淆行为。

　　《反不正当竞争法》第5条规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：(一)假冒他人的注册商标；(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。”2下列行为中属于不正当竞争行为的是：

　　A市场一服装摊的卖主将其出售的腈纶衫都挂上私自印制的纯羊毛标志

　　B某地方一个小酒作坊在自己生产的白酒标签上印上“获1999尤里卡国际发明博览会金奖”字样，而实际上毫无此事

　　C某食品厂在其生产的汉堡包的包装上印有麦当劳特有的红色“M”

　　D某酱菜厂在自己生产的腐乳包装瓶的标签上印有“王致和”字样，而该厂与王致和厂毫无关系

　　【答案】ABCD

　　【解析】本题的考点是不正当竞争中的混淆(或称假冒)行为。

　　《反不正当竞争法》第5条规定：“经营者不得采用下列手段从事市场交易，损害竞争对手：(一)假冒他人的注册商标；(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。”

　　2商业贿赂行为。商业贿赂行为是指经营者为争取交易机会给予交易对方相关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的行为。在现实生活中具体的表现形式有回扣、折扣、佣金、介绍费等。不是所有的佣金、回扣、折扣、介绍费都是商业贿赂，以账外暗中给付的方式支付回扣就是商业贿赂，折扣和佣金不如实入账是商业贿赂。

　　3虚假宣传行为。虚假宣传行为是指经营者利用广告和其他方法对产品的质量和性能、成分、用途、场地等所做的引人误解的宣传。

　　虚假宣传既损害消费者及用户的合法权益，同时对其他经营同类业务和相同行业经营者构成不正当竞争。这里需要注意的是引人误解的宣传。所谓引人误解的宣传就是宣传内容容易引起他人的错误联想，从而导致其作出错误的购买决策，它具有极大隐蔽性，容易引起消费者和用户的误认。进行虚假宣传的主体包括经营者、广告的制作者和广告的发布者，这三类主体对虚假宣传所产生的法律后果依法承担连带责任。

　　4侵犯商业秘密的行为。侵犯商业秘密的行为是指利用非法手段获取、使用、披露其他经营者的商业秘密的行为。这里所说的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。国家工商局针对反不正当竞争法第十条的规定，制定了关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定。该规定规定了经营者不得采取下列手段侵犯商业秘密：第一，以盗窃、利诱、胁迫和其他不正当手段获取权利人的商业秘密；第二，披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；第三，根据法律和合同有义务保守商业秘密的人披露、使用和允许他人使用其所掌握的商业秘密。此外，如果第三人明知或应知上述所列违法行为获取、使用或披露他人的商业秘密视为侵犯商业秘密。实例演练根据《反不正当竞争法》的规定，下列行为中，属于不正当竞争行为的是：

　　A一个人明知是他人窃取的商业秘密而有偿取得并使用

　　B甲和乙就一项技术签订了一份技术转让合同，同时约定不论该转让协议是否达成，只要受让方接触到了该技术的核心部分，合同中的保密条款永久有效。而在合同未达成后，受让方即将该技术的核心部分全部泄露给了自己的亲属

　　C使用人不知道自己取得并使用的技术是他人骗取来的

　　D使用人窃取的技术是早已公诸于众的技术

　　【答案】AB

　　【解析】本题的考点是不正当竞争中的窃取商业秘密的行为。

　　《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”

　　5低价倾销行为。低价倾销行为是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。低价倾销不仅损害其他经营者的合法权益，而且会扰乱正常的经济秩序。因此，经营者只要是以排挤竞争对手或独占市场为目的、以低于成本的价格销售商品，都是法律所禁止的行为。但是，不是所有的低于成本销售商品都属低价倾销，下列四种情况不属于低价倾销行为：第一，销售鲜活商品；第二，处理有效期即将到期的商品，或者其他积压的商品；第三，季节性降价；第四，因清偿债务、转产、歇业而低于成本价拍卖商品。除法律规定的四种情形之外，其他一切以低于成本销售的行为均属倾销。实例演练甲家电销售公司和乙家电销售公司是处于同一城市的两家企业，经营的商品种类相同。长期以来，甲公司一直盯着乙公司的价格，乙公司根据自己的需要做出价格调整时，甲公司也相应的对自己的价格作出调整，而且其价格总是低于乙公司。最近，甲为了市场占有率，一直以低于成本的价格销售同乙公司经销的相同种类的电器，被乙公司向有关部门举报。问，甲公司的行为是：

　　A正当的竞争行为B正当的让利行为

　　C不正当的以虚假价格销售商品的行为D不正当的低价倾销行为【答案】D

　　【解析】本题的考点是不正当竞争中的低价倾销行为。

　　《反不正当竞争法》第11条规定：“经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：(一)销售鲜活商品；(二)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；(三)季节性降价；(四)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。”

　　6不正当有奖销售行为。有奖销售是市场经济条件下经营者常用的一种刺激购买力的促销手段，法律并不禁止所有的有奖销售行为，只禁止下列不正当的有奖销售行为：第一，谎称有奖实则无奖，或者对奖项内容作虚假、引人误解的表示；第二，故意让内定人员中奖；第三，故意将设有标志的商品、奖券不与同类商品同时投放；第四，抽奖式的有奖销售最高奖金额超过5000元；第五，利用有奖销售手段推销质次价高的商品；第六，其他欺骗性有奖销售行为。

　　7商业诋毁行为。商业诋毁行为是指经营者故意捏造、散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，为自己取得竞争优势的行为。这里需要注意的是，构成这样的行为必须是出于主观过错捏造、散布虚假的事实，如果不是故意捏造、散布虚假的事实，而是采取对比的方式，对产品或服务的客观情况给予描述，即使是通过这种方式使竞争对手的优势明显低于经营者，那么也不能构成商业诋毁行为。

　　历年试题

　　一、单项选择题

　　1根据我国《反不正当竞争法》和相关法律的规定，下列哪一种关于诋毁商誉行为的表述是正确的？(2003年试卷一第13题)

　　A新闻单位被经营者唆使对其他经营者从事诋毁商誉行为的，可与经营构成共同的不正当竞争行为

　　B经营者通过新闻发布会形式发布影响其他同业经营者商誉的信息，只要该信息是真实的，不构成诋毁行为

　　C诋毁行为只能是针对市场上某一特定竞争对手实施的

　　D经营者对其他竞争者进行诋毁，其主观心态既可以是故意，也可以是过失

　　【答案】B

　　2甲欲买“全聚德”牌的快餐包装烤鸭，临上火车前误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭，遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现，“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起诉“仝聚德”，其纠纷的性质应当是下列哪一种？(2003年试卷一第15题)

　　A诋毁商誉的侵权行为B低价倾销的不正当竞争纠纷

　　C欺骗性交易的不正当竞争纠纷D企业名称侵权纠纷

　　【答案】C

　　3某电器销售公司甲与电视机厂乙因货款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时，营业人员故意说道：“乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了。”下列有关该事例的哪一表述是正确的？(1998年试卷三第32题)

　　A甲侵犯了乙的名誉权

　　B甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为

　　C甲的行为因未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，故不构成诋毁商业信誉

　　D甲侵犯了乙的荣誉权

　　【答案】B

　　二、不定项选择题

　　经营者以低于成本价销售下列商品的行为，哪些不属于不正当竞争行为？(2002年试卷一第90题)

　　A销售鲜活商品B销售有效期限将到期的商品

　　C销售积压商品D因清偿债务、歇业降价销售商品

　　【答案】ABCD

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