十、辨析题

　　58、答案：

　　这种说法不完全正确。“嫁出去的女儿，泼出去的水”的说法是指女儿嫁出去之后，就与父母没有任何权利义务关系了。

　　首先，“嫁出去的女儿，泼出去的水”的说法有一定的正确性。

　　嫁出去的女儿与丈夫及夫家的父母组建了新的家庭，根据《婚姻法》第20条：夫妻有互相扶养的义务。《婚姻法》第21条子女对父母有赡养扶助的义务。出嫁女儿有扶养丈夫、赡养公婆的义务等等。从这个角度来说，嫁出去的女儿如泼出去的水，又形成了新的家庭权利义务关系，出嫁女儿与自己的父母的权利义务关系有一定的变更。

　　其次，“嫁出去的女儿，泼出去的水”又是片面的。

　　我国《婚姻法》第21条规定子女对父母有赡养扶助的义务。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。这里的子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女、继子女。因此已婚的女儿也属此列，仍应履行对父母的赡养义务。

　　我国《继承法》第9条规定继承权男女平等。继承权平等原则是社会主义民主、平等观念在继承制度中的反映。继承权男女平等，对于被继承人而言，其不分性别地享有于生前以遗嘱的方式处分自己遗产的权利；对于继承人而言，继承人的范围、继承顺序、遗产的分配、代位继承等均不受性别的影响。我国《继承法》第10条规定遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。从以上法条可以看出，已婚的女儿享有继承权，可以平等的继承父母的遗产。

　　通过以上分析可以看出，“嫁出去的女儿，泼出去的水”的说法不完全正确，已出嫁的女儿与新的家庭建立了新的权利义务关系，但女儿与父母之间仍然存在一定的权利义务关系，享有父母遗产的继承权，承担赡养父母的义务。

　　十一、法条分析题

　　59、答案：

　　保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

　　(一)保证的特征

　　作为一种担保方式，保证具有以下特征：

　　1.保证是合同当事人以外的第三人担保债务人履行债务的担保方式，保证人是合同以外的第三人。

　　保证人须具有代偿能力，即具有债务人不履行债务时代为履行的能力。我国《担保法》规定，国家机关，除经国务院批准为外国政府和国际经济组织贷款进行转贷外，不得为保证人；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得为保证人；企业的分支机构未经法人书面授权的，也不得为保证人。

　　2.保证是以保证人的信用为基础的担保方式，属于人的担保。

　　债权人并不要求保证人提供财产作为担保，债权人之所以接受保证，是基于对保证人的代偿能力的信任。

　　3.保证具有从属性和补充性。

　　从属性，是指保证以所担保的主合同债务的合法有效存在为前提，主合同债务无效或变更、消灭，保证也随之无效或变更、消灭。补充性，是指保证人只在主债务人不履行债务时才承担保证责任。

　　(二)保证的设定条件

　　1.保证合同有效。保证依保证合同而设立。保证合同应采取书面形式，保证合同的内容应包括：

　　(1)被保证的主债权种类、数额。

　　(2)债务人履行债务的期限。

　　(3)保证的方式。

　　(4)保证担保的范围。

　　(5)保证的期间。

　　(6)双方认为需要约定的其他事项。

　　2.主合同有效。保证合同属于从合同，除须具备主合同的有效成立前提条件外，保证合同本身还须具备合同的有效条件才能成立。

　　(三)保证的效力

　　1.当债务人不能履行或不履行债务时，债权人有权请求保证人在保证范围内承担保证责任。

　　保证范围，是指保证人所担保的债务，一般包括主债务、利息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用。当事人可以在保证合同中对保证人的担保责任范围加以约定，如无约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。

　　2.债权人请求保证人承担保证责任的，应在保证期间行使其权利，否则保证人免除责任。

　　在一般保证时，债权人须在合同约定的保证期间对债务人提起诉讼或仲裁，否则保证人免除保证责任。在连带保证时，债权人须在合同约定的保证期间要求保证人承担保证责任，否则保证人免除责任。

　　3.保证人对债权人承担保证责任后，取得代位求偿权。

　　即保证人有权以自己的名义，在其代为履行债务的限度内，代位行使债权人的权利，向债务人追偿。

　　十二、案例分析题

　　60、答案：

　　(1)乙享有优先购买权。

　　《合同法》第230也规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。乙为承租人，故其享有该栋房屋的优先购买权。

　　(2)丙不享有优先购买权。

　　丙是抵押权人，该楼房作为抵押物已经办理抵押登记手续，抵押权人享有优先受偿权，但不享有优先购买权。故本题中不存在承租人的优先购买权与抵押权的竞合问题。

　　(3)丁取得房屋所有权的条件是：丁所支付房价较高，且代替甲清偿债务以消灭抵押权。

　　《合同法》第230条规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。乙享有优先购买权的条件是在同等条件下，即所付房屋价款相同数额的情况下可优先购买。所以丁只有支付房价高于乙时才可能取得房屋所有权。

　　《物权法》第191条规定：抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本题中抵押权期限届满，丁若想取得房屋所有权还需代替甲清偿债务以消灭抵押权。

　　因此丁取得房屋所有权要满足两个条件，一是丁所支付房价高于乙，二是代甲清偿100万债务以消灭抵押权。

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