作者：众合教育独家签约教师 徐光华

　　一、试题重心相对稳定，重者恒重，轻者也不容忽视

　　[情况概说]：历年司法考试刑法部分的重心都相对稳定，例如，刑法总则部分几乎处处是考点，今年也基本上保持了这一趋势。刑法分则部分虽然有四百多个罪名，但是，司法考试辅导用书上已经将罪名限缩了，并且，可考性的罪名也是有限的，主要集中于侵犯公民人身权利、财产权利的犯罪、贪污贿赂罪、危害公共安全的犯罪。当然，有个别近年来必考的知识点，在今年司法考试中没有体现，如刑法的空间效力等问题，在今年的司法考试试题中没有体现出来。但是，仍然有一些考生认为不太重要的知识点在真题中出现，例如，2010年考了关于减刑的对象是否包括被判死缓的犯罪分子；2011年考了洗钱罪的上游犯罪包括哪些、应如何理解。尤其值得一提的是，2012年司法考试真题，一改往年的财产犯罪这一核心、必要考点，财产犯罪的认定在当年的真题当中变得非常少见了。

　　如何抓住重心：以历年真题为准。

　　历年真题反映的情况来看，不仅重心稳定，而且考察的方式也是较为固定的。

　　[试题列举]

　　(一)黄金考点不断重复——抢劫罪中的“暴力”的理解

　　1.  2003年卷二35C。丙深夜入室盗窃，被主人李某发现后追赶。当丙跨上李某家院墙，正准备往外跳时，李某抓住丙的脚，试图拉住他。但丙顺势踹了李某一脚，然后逃离现场。

　　2.  2005年卷二60D。甲在街头出售报纸时发现乙与一摊主因买东西发生纠纷，其携带的箱子(内有贵重物品)放在身旁的地上，便提起该箱子悄悄溜走。乙发现后紧追不舍。为摆脱乙的追赶，甲将手中剩余的几张报纸卷成一团扔向乙，击中乙脸，乙受惊吓几乎滑倒。随之又追，终于抓住甲。甲的行为构成盗窃罪

　　3.  2006年卷二17B。甲在柜台假装购买金项链，让售货员乙拿出的3条进行挑选，甲看后表示对3条金项链均不满意，让乙再拿2条。甲趁乙弯腰取金项链时，将柜台上的1条金项链装入口袋。乙拿出2条金项链让甲看，甲看后表示不满意，将金项链归还给乙。乙看少了1条，便隔着柜台一把抓住甲的手不让其走，甲猛地甩开乙的手逃走。甲的行为属于抢夺——错误，成立盗窃罪

　　4.  2008年卷二62D，丁在一网吧里盗窃财物并往外逃跑时，被管理人员顾某发现。丁为阻止顾某的追赶，提起网吧门边的开水壶，将开水泼在顾某身上，然后逃离现场。此种情形，成立转化型抢劫。

　　5.  2009年卷二7。甲、乙共谋行抢。甲在偏僻巷道的出口望风，乙将路人丙的书包(内有现金一万元)一把夺下转身奔逃，丙随后追赶，欲夺回书包。甲在丙跑过巷道口时突然伸腿将丙绊倒，丙倒地后摔成轻伤，甲、乙乘机逃脱。甲、乙的行为构成何罪？ 成立转化型抢劫罪。

　　(二)原题大量重复出现——以不作为犯为例

　　2012年卷四案例分析题：

　　案情：黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火(李某住在山坡上)。

　　树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。

　　问题：村民邢某是否构成不作为的放火罪？为什么？

　　邢某不构成不作为的放火罪。虽然法律明文规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但是，报警义务不等于救助义务，同时，仅在行为人创设了危险或者具有保护、救助法益的义务时，其他法律、法规规定的义务，才能构成刑法上的不作为的义务来源。本案中火情是黄某造成的，邢某仅是偶然路过，其并未创设火灾的危险，因此邢某并无刑法上的作为义务，不构成不作为的放火罪。

　　换言之，邢某仅仅是发现了风险，没有创造风险，原则上没有救助义务。

　　历年真题：

　　2006年卷二4。下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的？ ( )

　　D。《消防法》规定，任何人发现火灾都必须立即报警。过路人甲发现火灾后没有及时报警，导致火灾蔓延。甲的行为成立不作为的放火罪。该选项错误。

　　2008年四川卷二52.下列哪些选项成立不作为犯罪？ ( )

　　A。过路人甲看见某公寓发生火灾而不报警，导致公寓全部被烧毁。该选项错误。

　　2011年卷二52。关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？( )

　　B。一般公民发现他人建筑物发生火灾故意不报警的，成立不作为的放火罪；

　　D。荒山狩猎人发现弃婴后不救助的，不成立不作为犯罪。

　　其中B错误，一般公民无罪。D正确，仅仅是发现风险，而没有创造风险，不宜以犯罪论处。

　　(三)非重心仍然不可以忽视

　　2010年卷二10.关于减刑，下列哪一选项是正确的？(2010-2-10，单)

　　A。减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子

　　B。对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性

　　C。被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年

　　D。对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准

　　【答案】C

　　2011年卷二12.关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？

　　A。《刑法》第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪

　　B。将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立

　　C。上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定

　　D。单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪

　　解析：D。

　　A正确，刑法第191条规定：明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益……。根据这一规定，仅仅是指出了黑社会性质的组织犯罪所得，而黑社会性质的组织的犯罪所得当然主要是通过财产犯罪所得。所以，只要是黑社会性质组织的犯罪所得及其收益，不论其具体罪名是什么，都可以成为洗钱罪的对象，而不论其洗是通过实施何种具体的犯罪获得犯罪所得。2009年11月4日最高人民法院《关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条规定：……本条所称“上游犯罪”，是指产生刑法第一百九十一条、第三百一十二条、第三百四十九条规定的犯罪所得及其收益的各种犯罪行为。因此，洗钱罪的上游犯罪的具体罪名没有特别要求。

　　B正确，无论是毒品犯罪，还是贪污犯罪，都属于洗钱罪的上游犯罪，这种认识错误，属于同一构成要件内的认识错误，不影响犯罪的成立。这就相当于想杀张三，实际上杀害的却是李四，无论是张三、还是李四，均属于故意杀人罪的保护对象，均可以成立故意杀人罪。这属于同一个构成要件内的错误，无论张三还是李四，都是故意杀人罪的对象——“人”；无论是毒品犯罪，还是贪污犯罪，都是洗钱罪的上游犯罪。这种认识错误，不影响走私罪的成立。

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