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2010年司法考试真题试卷三参考答案解读(14)

http://www.sina.com.cn   2010年09月19日 15:23   万国学校

  53.某房屋登记簿上所有权人为甲,但乙认为该房屋应当归己所有,遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有,但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后,乙将该房屋抵押给丙银行,签订了书面合同,但未办理抵押登记。对此,下列哪些说法是正确的?

  A。房屋应归甲所有

  B。房屋应归乙所有

  C。抵押合同有效

  D。抵押权未成立

  【考点】不动产物权变动

  【司法部答案】BCD

  【万国答案】BCD

  【解析】《物权法》第28条规定, 因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。因此房屋的所有权是归乙所有。第31条规定,依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。第187条规定,以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。乙将房屋抵押必须办理变更登记,否则不能发生相应的物权效力,故抵押权没有成立,D错误,没有发生物权效力不影响抵押合同的效力,所以抵押合同本身没有无效的情形,合同有效,C正确。

  54.小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已,一脚踢出,恰好落入邻居老马家门前的水井中,正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓,手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后,小贝央求老马归还,老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此,下列哪些选项是正确的?

  A。小贝对老马享有物权请求权

  B。老马对小贝享有物权请求权

  C。老马对小贝享有债权请求权

  D。如小贝拒绝赔偿,老马可对足球行使留置权

  【考点】侵权

  【司法部答案】AC

  【万国答案】AC

  【解析】小贝侵犯了老马的物权,因此承担侵权损害赔偿责任,为典型的债权请求权,所以C正确,B错误。小贝作为足球的所有人,享有请求老马返还原物的权利,即享有物权请求权,A正确。《物权法》第231条规定,债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。小贝因侵权行为对老马承担赔偿的义务,但是老马对于足球的返还不是基于该义务,所以二者是两个法律关系,老马不能对足球行使留置权,D错误。

  55.关于土地承包经营权的设立,下列哪些表述是正确的?

  A。自土地承包经营合同成立时设立

  B。自土地承包经营权合同生效时设立

  C。县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证

  D。县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册,未经登记造册的,不得对抗善意第三人

  【考点】土地承包经营权

  【司法部答案】BC

  【万国答案】BC

  【解析】《物权法》第127条规定,土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证,并登记造册,确认土地承包经营权。BC正确。第129条规定,土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未经登记,不得对抗善意第三人。可见D说法不正确的。本题应选BC。

  56.某农村养殖户为扩大规模向银行借款,欲以其财产设立浮动抵押。对此,下列哪些表述是正确的?

  A。该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产

  B。抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门

  C。抵押登记可对抗任何善意第三人

  D。如借款到期未还,抵押财产自借款到期时确定

  【考点】浮动抵押

  【司法部答案】AD

  【万国答案】AD

  【解析】《物权法》第181条规定,经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。A项中的财产可以作为抵押财产。第189条规定,企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。B错误,C说法太绝对,错误。第196条规定,依照本法第一百八十一条规定设定抵押的,抵押财产自下列情形之一发生时确定:(一)债务履行期届满,债权未实现;……。借款到期未还,债权没有实现,因此抵押财产此时可以确定。

  57.甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期,丁提供保证担保,丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物,双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日,乙将债权让与丙,并于同月15日通知甲,但未告知丁。对此,下列哪些选项是正确的?

  A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效

  B.2008年10月15日债权让与对甲生效

  C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元

  D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效

  【考点】保证

  【司法部答案】AB

  【万国答案】AB

  【解析】《合同法》第八十条规定,债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。本题债权转让发生在10月1日,此时债权让与在乙丙之间生效,但是对甲在通知时发生效力,故AB正确。第83条,债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。甲的债权晚于转让的债权到期,因此不能主张抵销。C错误。《担保法解释》28条,保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的,保证人不再承担保证责任。因此丁不再承担保证债务。

  58.甲对乙享有2006年8月10日到期的六万元债权,到期后乙无力清偿。乙对丙享有五万元债权,清偿期已届满七个月,但乙未对丙采取法律措施。乙对丁还享有五万元人身损害赔偿请求权。后乙去世,无其它遗产,遗嘱中将上述十万元的债权赠与戊。对此,下列哪些选项是正确的?

  A。甲可向法院请求撤销乙的遗赠

  B。在乙去世前,甲可直接向法院请求丙向自己清偿

  C。在乙去世前,甲可直接向法院请求丁向自己清偿

  D。如甲行使代位权胜诉,行使代位权的诉讼费用和其他费用都应该从乙财产中支付

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